Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Увольнение в декретном отпуске в 2022 году: могут ли уволить по закону?». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Ничто не мешает декретнице направить заявление об уходе «по собственному» по почте заказным письмом. Такое заявление можно подать и телеграммой (детали – в определениях ВС РФ от 21.03.2014 № 5-КГ13-155, Мосгорсуда от 23.01.2017 № 4г-0001/2017).
Обратите внимание: если женщина вынуждена уволится из-за перевода мужа на работу в другую местность, ее следует уводить в дату, указанную в заявлении, то есть, до истечения двухнедельного срока предупреждения об уходе (подп. б п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).
Отметим, что работодатель не вправе отказать декретнице в увольнении по собственному желанию.
Оформите такое увольнение стандартно. Издайте приказ по форме № Т-8 (утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1) либо по самостоятельно разработанной. Ознакомьте с ним декретницу под подпись.
Если же это невозможно, сделайте на приказе соответствующую запись (ч. 2 ст. 84.1 ТК РФ). Не позже следующего рабочего дня после выпуска приказа подайте СЗВ-ТД.
В день увольнения выдайте работнице сведения о трудовой деятельности или трудовую книжку (если вы ее ведете). Если не явится, уведомите женщину о необходимости это сделать или дать согласие на отправку документа по почте. Согласие должно быть письменным, однако на просьбу переслать трудовую книжку за границу следует ответить отказом (см. письма Минтруда от 10.04.2014 № 14-2/ООГ-1347 и от 17.09.2019 № 19-1/ООГ-210).
Имейте в виду, что увольнение возможно в любой день, в том числе и выходной. Отдельных норм, определяющих порядок увольнения в нерабочие дни, Трудовой кодекс не содержит (письмо Минтруда от 28.02.2018 № 14-2/В-121).
Увольнение декретницы: как все сделать правильно!
Есть специфика расчета компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в данной ситуации. Напомним, что ее получают, умножая средний дневной заработок специалиста на количество дней незадействованного отпуска. Так вот, при определении числа дней, подлежащих денежной компенсации:
- отпуск по беременности и родам включают в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск;
- отпуск по уходу за дитем в такой стаж не включают. Но это не касается периода работы на «неполных» условиях во время подобного отпуска.
Это вытекает из положений статей 121, 127, 255 и 256 Трудового кодекса.
Что же касается среднего заработка для выплаты такой компенсации, то из расчетного периода (который равен 12 календарным месяцам перед увольнением):
- исключают время детских отпусков обоих видов и начисленные за данный промежуток суммы (подп. б, е п. 5 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922);
- не изымают время работы на «неполных» условиях и оплату такого труда.
А если расчетный период целиком состоит из детских отпусков? Тогда средний заработок определяют исходя из сумм, начисленных за 12 месяцев, предшествующих месяцу ухода в декрет (см. письмо Минтруда от 25.11.2015 № 14-1/В-972).
Котова О.В. трудится в организации «Спутник» с 2015 года. Восемнадцатого августа 2020-го она ушла в отпуск по беременности и родам, а затем – сразу в отпуск по уходу за дитем. Десятого февраля 2022-го декретница уволилась по собственному желанию. Во время детского отпуска она не работала на «неполных» условиях.
Расчетный период для исчисления среднего заработка – с февраля 2021-го по январь 2022-го. Однако весь этот временной промежуток Котова О.В. пребывала в детских отпусках. Значит, в качестве расчетного периода надо взять 12 месяцев, предшествующих августу 2020-го, в котором женщина ушла в декрет. То есть, с августа 2019-го по июль 2020-го. Бухгалтер “Спутника” определил средний заработок для целей отпускной компенсации исходя из начислений Котовой за данный период, приняв во внимание и письмо Минтруда от 18.05.2020 № 14-1/В-585: при расчете среднего заработка промежуток с 30 марта по 8 мая 2020 года и суммы, начисленные за это время, не учитывают.
Значимый нюанс. Если человек увольняется в последний день месяца, этот месяц включают в расчетный период. Например, при увольнении 31 марта 2022 года расчетный период – с 1 апреля 2021-го по 31 марта 2022-го. Вывод следует из п. 4 Положения, утвержденного Постановлением Правительства от 24.12.2007 № 922, и письма Роструда от 22.07.2010 № 2184-6-1.
Работодателя, который игнорирует нормы трудового законодательства, могут привлечь к ответственности. Работник вправе подать жалобу в государственную инспекцию труда, прокуратуру или суд. Далее будет проведена проверка и в случае выявления правонарушений виновнику назначат наказание согласно нормам административного или уголовного законодательства.
Кроме этого в случае незаконного увольнения пострадавшее лицо может потребовать восстановления в должности, выплаты зарплаты за период вынужденного прогула и возмещения расходов на судебное разбирательство.
На заметку. Если работница до декрета использовала очередной отпуск авансом, то бухгалтерия вправе удержать сумму за неотработанный отпускной период. Размер удержания не должен превышать 20% последней зарплаты.
Как остаться на работе после декрета, если работодатель против?
Если работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, увольняется, не выходя из отпуска, возникает затруднение: получается, что нет оснований для расторжения трудового договора с временными сотрудниками. То есть уволить работницу, которая находится в отпуске по уходу за ребенком (первый временный сотрудник), и работницу, выполняющую работу по срочному договору (второй временный сотрудник), нельзя, поскольку событие, с которым закон связывает истечение срока трудового договора – выход на работу основного работника, – так и не наступило и уже не наступит.
Отметим, что установление факта реального выхода на работу основного работника в связи с досрочным окончанием отпуска по уходу за ребенком является юридически значимым для правильного разрешения дел о восстановлении на работе сотрудников, уволенных по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (Апелляционное определение Новосибирского областного суда от 25.08.2016 по делу № 33 8531/2016). При этом суды практически всегда исследуют данное обстоятельство и в случае установления такого факта восстанавливают уволенных срочников.Вопрос о трансформации трудовых договоров заменяющих сотрудниц (из срочных в бессрочные) по правилам ч. 4 ст. 58 ТК РФ тоже не может быть разрешен, поскольку опять таки отсутствует событие, с которым связывается окончание срока действия договора.
Получается, что уволить работниц, оформленных по срочным трудовым договорам на время отсутствия сотрудника, за которым сохраняется место работы, нельзя.
К сведению.
Если бы основная сотрудница вышла из отпуска по уходу за ребенком хотя бы на один день, например, в день, обозначенный в заявлении на увольнении как последний рабочий, в таком случае у работодателя были бы все основания расторгнуть срочные трудовые договоры, в том числе и с женщиной, находящейся в отпуске по беременности и родам, если та не попросила в письменном виде о продлении срока договора до окончания отпуска. А это позволяет ей сделать ст. 261 ТК РФ.
Поскольку обе сотрудницы принимались по срочным трудовым договорам на период отсутствия основной работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, никакого приоритета в вопросе, кто же будет теперь основным работником, нет.
Законодательно данный вопрос никак не урегулирован. Логичнее было бы, чтобы место основного работника заняла женщина, которая первой принята по срочному договору для замещения отсутствующей. Однако она находится в отпуске по беременности и родам и, скорее всего, как показывает практика, вслед за ним уйдет в отпуск по уходу за ребенком. Поэтому логично, что работодатель решит вопрос на свое усмотрение.
К сведению.
Работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) (п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
На наш взгляд, оптимальным является следующий вариант. Работнице, с которой был заключен первый срочный трудовой договор и которая в настоящее время находится в отпуске по беременности и родам, нужно предложить перейти на постоянную работу, то есть заключить с ней соглашение в соответствии со ст. 72 ТК РФ, которым условие о сроке трудового договора признать утратившим силу. Составлять какой либо приказ необходимости нет.
Исправлять приказ о приеме на работу также не надо. Запись о преобразовании срочного трудового договора в договор на неопределенный срок в трудовую книжку не вносится. Со второй работницей, которая также трудится по срочному договору, предлагаем тоже заключить соглашение о внесении изменений в трудовой договор, согласно которым срок ее договора будет заканчиваться в момент выхода на работу из отпуска по уходу за ребенком первой сотрудницы.
По нашему мнению, такая расстановка не нарушит права ни одной из работниц-срочниц: первая продолжает находиться в отпуске по беременности и родам и работодатель ее не увольняет, а вторая работает до выхода ее из отпуска, то есть фактически трудится на тех же условиях, что и принималась на работу.
Вместе с тем вторая сотрудница может не согласиться с изменениями. Но в таком случае точку в споре поставит лишь суд.
Если же на место основного работника взять вторую срочницу, то как поступить с сотрудницей, которая выйдет на работу после окончания отпуска по беременности и родам? Оснований для увольнения у нее не будет.
Если основная работница вышла из отпуска по уходу за ребенком, а затем уволилась, то у работодателя есть основания для увольнения временных работников, с которыми были заключены трудовые договоры на период нахождения основного в отпуске.
Если же основная работница из отпуска не выходила и увольнение было осуществлено в период отпуска, то взять новичка у работодателя не получится, поскольку оснований для увольнения срочных сотрудников не имеется. Значит, придется решать вопрос о замещении основного места одной из них.
* * *
Как видим, заключение срочного трудового договора на период отсутствия сотрудника, за которым сохраняется место работы, доставляет работодателям немало головной боли. Но поскольку рассматриваемая ситуация не имеет законодательного разрешения, работодатель самостоятельно определяет, кого из сотрудниц принять на место уволившегося основного работника. И лучше все эти вопросы решать с сотрудницами полюбовно. Ну а если прийти к согласию не удалось, то верность принятых решений или их ошибочность может оценить лишь суд.
Отдел кадров коммерческой организации, №4, 2017 год
Если срочный трудовой договор заканчивается, а сотрудница забеременела, договор продлевают до конца отпуска по беременности и родам. Это правило действует, даже если беременность закончилась выкидышем или абортом. Работодатель может спросить у сотрудницы справку о беременности в любой момент, но только раз в три месяца.
Если договор заключили на время отсутствия другого работника, например на время беременности другой сотрудницы, работнице надо предложить другие свободные должности. И если таких нет, можно уволить, не дожидаясь окончания отпуска по беременности и родам.
Сложная ситуация с увольнением работника в отпуске по уходу за ребенком.
Находясь в декретном отпуске, сотрудница может быть уволена без согласования только в тех случаях, когда компания проходит процедуру ликвидации. Реже возможны и другие варианты – грубое нарушение трудовой дисциплины, обнаружение факта предоставления ложных документов. Однако в этих случаях необходимо сразу составить соответствующий акт и осуществить увольнение.
Если же компания проходит ликвидацию, порядок действий работодателя следующий:
- Руководитель или другое уполномоченное лицо издает приказ о подготовке компании к ликвидации.
- После этого каждому работнику направляются письменные уведомления. Поскольку сотрудница находится в декрете, компания связывается с ней по телефону и направляет документ по почте. Сделать это нужно только заказным письмом, чтобы в организацию прислали уведомление о вручении.
- Работница приходит в офис и ставит свою подпись, подтверждающую ознакомление с приказом. Копию документа можно направить и по почте. Если сотрудница отказывается подписать его, необходимо оформить письменный акт, составив внутреннюю комиссию.
- Спустя 2 месяца или более компания прекращает свою деятельность и увольняет сотрудников, в том числе и женщину в декретном отпуске. Она должна получить на руки оригинал трудовой книжки и полный расчет.
В состав расчета входят:
- все невыплаченные средства (декретные);
- компенсация за неиспользованные отпуска (при наличии);
- дополнительные выплаты за сверхурочные, ночные работы и т.п.;
- выходное пособие (оно начисляется в размере средней зарплаты, которая была на момент ухода в отпуск, а не по декретному пособию в соответствии со ст.178 ТК).
Уволить декретницу по причине сокращения штата невозможно, поскольку компания не будет ликвидирована и продолжит работу. Однако работодатель вправе предложить сотруднице другую должность и направить ей письменное уведомление.
Дальнейшее развитие событий возможно по 2 сценариям:
- Женщина соглашается: работодатель подписывает дополнительное соглашение к трудовому договору, вносит запись в трудовую книжку, издает соответствующий приказ.
- Сотрудница отказывается: в таком случае должность должна быть сохранена вплоть до ее выхода на работу, т.е. до окончания декретного отпуска. Фактически на этой должности никто не будет работать, поэтому работница просто продолжит получать декретное пособие в прежнем объеме.
Обратите внимание! Новая должность может быть связана с выполнением схожих или других обязанностей, с которыми сможет справиться работница.
В первую очередь женщина может обратиться в трудовую инспекцию, направив туда жалобу. Документ составляется в произвольном виде. К нему необходимо приложить копии различных документов:
- трудового договора;
- трудовой книжки;
- уведомления или приказа об увольнении.
Инспекция назначает выездную проверку. Если увольнение действительно было незаконным, на организацию накладывается штраф в размере:
- 30-50 тыс. на юридическое лицо;
- 1-5 тыс. на предпринимателя.
Однако чтобы восстановиться в должности и продолжить получать декретные, работница должна обратиться в суд, составив исковое заявление и приложив к нему те же самые документы. Как правило, судьи занимают позицию работников и выносят решение, в соответствии с которым:
- женщина восстанавливается в своей должности;
- получает компенсацию за судебные издержки;
- получает все декретные выплаты за пропущенный период;
- продолжает получать декретные и в дальнейшем (до исполнения ребенку 3 лет);
- получает компенсацию морального вреда (если судья сочтет ее доводы убедительными).
Но в некоторых случаях обращаться в суд нецелесообразно, поскольку после выхода из отпуска отношения работницы с работодателем могут не сложиться, из-за чего руководство начнет «выживать» нежелательную сотрудницу. К тому же даже в случае незаконного увольнения женщина продолжит получать декретные за счет государства (в лице органов соцзащиты). Поэтому перспектива обращения в суд не всегда целесообразна.
Прочтите также: Могут ли уволить единственного кормильца в семье?
В день увольнения сотрудника, ему выдают трудовую книжку и производят окончательный расчет причитающихся ему денежных выплат с учетом компенсации за неиспользованный отпуск. Если гражданину необходима справка или другой документ связанный с его трудовой деятельность, то потребуется написать заявление.
Работник не явившийся на работу в последний трудовой день, может забрать трудовую книжку и расчет позднее. В этой ситуации работодатель направляет уведомление, по адресу проживания гражданина, чтобы тот явился за трудовой книжкой и деньгами. После получения уведомления, у гражданина есть 3 рабочих дня, чтобы явится к работодателю за трудовой книжкой и расчетом. Гражданин также может дать свое согласие работодателю на получение документов по почте.
Если после получения уведомления, гражданин не явился за документами и расчетом в положенный срок, то работодатель не несет ответственности за невыдачу трудовой книжки в положенные сроки.
Один из способов увольнения сотрудника со стороны работодателя, является соглашение сторон. Соглашение заключается с работником, при этом не требуется писать заявления об увольнении и отработке. При увольнении по соглашению сторон, гражданину иногда выплачивают дополнительный денежный бонус, после чего он сдает все товарно-материальные ценности. В день расторжения трудового договора, гражданин получает окончательный расчет и свою трудовую книжку.
Должностные лица могут быть привлечены к уголовной ответственности, если они незаконно уволили беременную женщину или гражданина находящегося в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет.
В данном случае, наказанием является штраф в размере до 200 000 рублей или в размере дохода виновного лица за период до 18 месяцев, в качестве наказания могут быть обязательные работ на срок до 360 часов.
Нельзя расторгнуть договор с мамой ребёнка, которому ещё нет трёх лет (статья 261 ТК РФ).
В течение какого периода вас не могут уволить: до исполнения 3 лет ребёнку.
У этого случая есть много исключений. Можно уволить, если:
- компания ликвидируется;
- у вас есть дисциплинарные взыскания;
- вы прогуляли работу, появились в офисе в состоянии алкогольного опьянения, нарушили коммерческую или служебную тайну или совершили кражу на работе;
- вы предоставили подложные документы при приёме на работу;
- вы имеете доступ к деньгам и ценному имуществу, но утратили доверие;
- вы выполняете воспитательную функцию (работаете воспитателем, учителем, тренером, логопедом), но совершили аморальный поступок.
То же самое касается и других лиц, воспитывающих ребёнка-инвалида без матери, например отца, бабушки, тёти или опекуна.
В течение какого периода вас не могут уволить: до восемнадцатилетия ребёнка.
Исключения здесь такие же, как и в пункте выше.
6. Если вы одинокая мама и воспитываете малолетнего ребёнка
Речь идёт о воспитании детей в возрасте до 14 лет. То же самое касается и других законных представителей ребёнка, если они воспитывают его без матери.
В течение какого периода вас не могут уволить: до четырнадцатилетия ребёнка.
Исключения здесь такие же, как и в четвёртом пункте.
По закону с вами не могут расторгнуть трудовой договор, если вы единственный кормилец ребёнка с ограниченными возможностями, которому ещё не исполнилось 18 лет. Эта же норма распространяется и на других законных представителей ребёнка.
В течение какого периода вас не могут уволить: до восемнадцатилетия ребёнка.
Исключения здесь такие же, как и в четвёртом пункте.
Увольнение в декретном отпуске
Здесь есть одно ограничение — второй родитель не должен состоять в трудовых отношениях, в том числе находиться в декретном отпуске.
В течение какого периода вас не могут уволить: до трёхлетия ребёнка или выхода второго родителя на работу.
Исключения здесь такие же, как и в четвёртом пункте.
Вас могут уволить за аморальный поступок или действия, которые привели к утрате доверия. Например, вы затеяли драку на работе или домогались своих коллег. Однако если с момента обнаружения вашей вины прошло более года, то эти основания будут считаться неактуальными (часть 5 статьи 81 ТК РФ).
10. Если вы несовершеннолетний сотрудник
В отношении несовершеннолетних сотрудников действуют особые правила увольнения. Чтобы уволить вас, компании нужно получить согласие от надзорных органов: комиссии по делам несовершеннолетних и Государственной инспекции труда.
В Трудовом кодексе РФ содержится перечень лиц, которые не подлежат увольнению по инициативе работодателя. А именно:
- беременные женщины;
- женщины, что имеют маленьких детей до трех лет;
- одинокие матери, до момента исполнения ребенку 14 лет;
- другие лица, что воспитывают детей до 14 лет без матери.
Получение отпуска по уходу зависит только от выраженного в заявлении желания матери ребенка его оформить. Возможности не предоставить такой отпуск у работодателя нет. Так что, написав нужное заявление, женщина может уйти в отпуск, не дожидаясь решения работодателя. Даже если последнего не устраивает такая ситуация, он не сможет уволить работницу за прогул (определение Московского городского суда от 12.11.2012 по делу № 11-6805).
Подробнее о том, как оформляется заявление на отпуск по уходу за ребенком, читайте в статье «Заявление на отпуск по уходу за ребенком — бланк и образец».
Если соответствующий отпуск оформляет не мать, а отец или другое лицо, одновременно с заявлением работодателю надо представить документ, подтверждающий, что мать ребенка (или оба родителя, если отпуск берет не родитель) либо работает (и на работе такой отпуск не оформлен), либо является безработной. На человека, оформившего такой отпуск, в полном объеме распространяются все гарантии, предоставляемые статьей 256 Трудового кодекса РФ:
- сохранение за ним рабочего места;
- возможность использовать отпуск частями;
- получение пособия в связи с уходом;
- возможность возобновить работу на условиях неполной занятости с сохранением пособия;
О том, каким должно быть сокращение рабочего дня, чтобы сохранилось пособие, читайте здесь.
- учет времени отпуска в стаже.
СОГЛАСИЕ НА ОБРАБОТКУ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ
В РФ вопрос об учете отпуска по уходу за ребенком может оказаться значимым при расчете всех существующих видов стажа:
- Общего трудового. С 2002 года он потерял значение как одно из определяющих условий для установления пенсии, но продолжает использоваться в одном из алгоритмов оценки пенсионных прав, заработанных по состоянию на 01.01.2002. В этом расчете берется весь отпуск (3 года) в отношении каждого из детей, но не более 9 лет.
- Непрерывного. Его учет перестал быть обязательным с 2007 года, но остается востребованным в случаях установления его одним из критериев для принятия работодателем решения о премировании работника или специальной региональной комиссией для присвоения звания ветерана труда.
По продолжающим использоваться для оценки этого стажа правилам, утвержденным постановлением Совмина СССР от 13.04.1973 № 252, для женщин с детьми в возрасте до 14 лет (детьми-инвалидами — до 16 лет) увольнение не приводит к утрате непрерывности стажа при условии их трудоустройства до наступления у ребенка соответствующего возраста.
- Страхового. С 2002 года он стал одним из главных критериев для установления пенсии, а с 2007 года — условием для определения процента, применяемого к фактически начисленной сумме пособия по болезни.
Для пенсии в страховой стаж в качестве нестрахового периода, учитываемого в нем, входят первые 1,5 года отпуска по уходу за ребенком, относящиеся к каждому из детей, в отношении которых у человека был оформлен этот отпуск, но не более 6 лет (подп. 3 п. 1 ст. 12 ФЗ «О страховых пенсиях» от 28.12.2013 № 400-ФЗ).
Для целей расчета пособия по болезни отпуск по уходу за ребенком в страховой стаж не входит (п. 1.1 ст. 16 закона № 255-ФЗ).
Подробнее о формировании страхового стажа для пенсии читайте в статье «Какой стаж работы для начисления пенсии по старости?».
- Льготного, дающего возможность досрочно оформить пенсию. В продолжительности стажа работы в особых условиях отпуск по уходу за ребенком не учитывается (ст. 256 Трудового кодекса). Но он играет свою роль при оценке величины необходимого для льготной пенсии страхового и общего трудового стажа.
В соответствии с позицией Трудового кодекса Российской Федерации каждая официально трудоустроенная женщина может рассчитывать на законный отдых при наступлении беременности и после рождения малыша – это так называемый декретный отпуск, по окончании которого сотрудница вправе вновь вернуться на закрепленное за ней место работы.
При этом на весь срок декрета работодатель обязан выплачивать заработную плату в размере среднемесячного дохода. Важно: увольнение данной категории сотрудников не допускается. Однако имеются определенные исключения из правила.
Положениями Трудового кодекса РФ предусмотрены конкретные случаи, когда работодатель может лишить рабочего места женщину даже в том случае, если она находится в декрете:
- при ликвидации организации или прекращении предпринимательской деятельности ИП;
- при реорганизации предприятия;
- по соглашению сторон;
- при обнаружении факта трудоустройства сотрудницы по поддельным документам;
- в случае фиксации систематичных нарушений женщиной трудового договора: несоблюдение штатного расписания, дисциплинарные проступки, прогулы и т.п.
Под данным явлением стоит понимать полное прекращение деятельности и существования организации. В этом случае сокращению подвергаются все сотрудники, в том числе и лицо, находящееся в декрете. Причем возраст малыша или его статус не является значимыми.
При ликвидации женщина может воспользоваться правом на получение ежемесячных компенсационных выплат от органов социальной защиты в размере 40% от ее средней заработной платы. Помимо прочего, работодатель должен выплатить следующие суммы:
- денежное возмещение, предусмотренное за неиспользованные отпуска;
- пособие в размере средней заработной платы за один трудовой месяц;
- компенсации величиной среднемесячного дохода в течение двух месяцев. Если женщина на протяжении двух недель после ухода с работы встала на учет на бирже труда, ей полагается выплата и за третий месяц.
Стандартно процедура увольнения происходит при следующих условиях:
- Сотрудница в письменной форме уведомляется о прекращении существования предприятия.
- Извещение подписываются ею после ознакомления.
- Оформляется распоряжение об увольнении, на основании которого выдаются документы и предоставляются выплаты.
Суть этого варианта заключается в смене организационной формы предприятия, что может выражаться в следующих процедурах:
- объединение с другой компанией или со своими филиалами;
- присоединение к иной фирме;
- преобразование – переход от публичного акционерного общества к закрытому;
- выделение из состава подразделения.
Однако непосредственно увольнение не происходит, так как при реорганизации фирма не подлежит ликвидации, поэтому может быть сокращена лишь сама должность, а не работник.
По принятым нормам трудового кодекса руководство обязано предложить иное рабочее место женщине в соответствии с ее специализацией и квалификацией. Если же она решила отказаться от должности, то может быть уволена без лишних сложностей.
Очевидно, что работодателю очень невыгодно держать женщину, которая решила уйти в декретный отпуск. Ведь на этот срок ему придется нанимать нового сотрудника, а также выплачивать обязательные суммы новоявленной матери до 1,5 лет или до 3 лет. При этом наем происходит лишь на временной основе, так как вновь нанятый подлежит увольнению, если вышел основной работник по окончании отпуска.
Считается одним из самых распространенных вариантов прекращения действия трудового соглашения в период декретного отпуска, так как для реализации иных способов необходимы серьезные основания.
Увольнение по собственному желанию осуществляется в стандартном порядке – как и при обычном заявлении. То есть женщине придется направить руководителю запрос о сокращении в течение 14 дней до планируемой даты ухода.
Отдельно стоит принимать к учету следующие нюансы:
- заявление в обязательном порядке должно быть поставлено на учет в канцелярии организации;
- двухнедельная отработка начинается со следующего дня после подписания работодателем заявления сотрудницы об увольнении. Однако в случае с нахождением в декрете обычно данный момент является формальным;
- в последний день трудовой деятельности женщине выдается трудовая книжка и иные документы, предусмотренные нормами. Также должны быть выплачены причитающиеся суммы. К примеру, компенсация за неиспользованный отпуск;
- перед этим работнице нужно вернуть все инструменты и ценности, которые закреплены за ней на время осуществления трудовой деятельности.
Достаточно редкий вариант, однако вполне реальный. В качестве инициатора обычно выступает работодатель, так как для увольнения сотрудницы, находящейся в декрете, он может воспользоваться лишь очень ограниченным перечнем оснований.
В случае с достижением компромисса нет необходимости в заявлении самой сотрудницы или в обязательной отработке в течение двух недель. Обычно в таких ситуациях работодатель предлагает более весомые компенсационные выплаты, чтобы заручиться согласием сотрудницы. В остальном же процедура сокращения осуществляется по стандартной последовательности.
Трудовой кодекс РФ не разъясняет, какова должна быть продолжительность рабочего времени, чтобы считать его неполным. Теоретически, рабочее время является неполным, если его продолжительность меньше нормальной. Например, 39-часовая рабочая неделя вместо 40-часовой или 4-дневная рабочая неделя вместо 5-дневной.
Но, практически, есть риск, что сотрудники ФСС России могут не зачесть расходы на выплату пособия, если работница трудится в неделю только на час меньше нормы. По их мнению, работодатель обязан уменьшить продолжительность ежедневной работы минимум на 2 часа. Например, установить работнице 6-часовой рабочий день при 5-дневной рабочей неделе. Только тогда рабочее время будет неполным (письмо ФСС России от 22.03.2010 № 02-03-13/08-2498).
Есть судебные решения, где ФСС отказывало работодателю в возмещении выплаченного пособия из-за того, что сотрудница работала на 10 минут меньше 8-часового рабочего дня. Отделение ФСС России посчитало, что такой рабочий день не является неполным (п. 8 Положения № 111/8-51). Суды занимали позицию налогоплательщика и обязывали ведомство возместить работодателю пособие (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2011 № А36-430/2011).
В шпаргалке собрана полезная информация из статьи:
-
Пример расчета пособия за ребенком до 1,5 лет в 2022 году 315.2 КБ
Имеют ли право уволить в декретном отпуске?
Когда имеет место банкротство или ликвидация предприятия, то одним из обязательных шагов является сокращение штата сотрудников. При этом будут уволены абсолютно все подчиненные без исключения.
Ликвидация предприятия — единственный вариант уволить женщину, которая находится в декрете. Действующее законодательство не запрещает расторжение трудового договора.
Для того чтобы процедура увольнения была полностью законной, при расторжении трудового договора рекомендуется соблюсти установленный порядок:
Женщина имеет законное право покинуть рабочее место как до ухода в отпуск по БиР, так и сразу после него, как до оформления отпуска по присмотру за маленьким ребенком, так и сразу по его окончании. Для отдела кадров или бухгалтерии предприятия, на котором работает сотрудница, желающая прекратить трудовые отношения сразу после декрета по собственному желанию, процедура оформления увольнения не отличается от прочих освобождений от должности любых других сотрудников. Не придется даже как-то оформлять отзыв из отпуска, тем более что работодатель просить выйти из декретного отпуска не имеет права.
Женщина, пребывающая в декрете, не должна отрабатывать положенные другим сотрудникам 2 недели в случае, если она объявила о своем увольнении как минимум за 14 дней до окончания ее отдыха.
Уведомить начальство о прекращении трудовых отношений можно как лично, так и заказным письмом. Второй вариант окажется весьма удобным, если женщине не с кем оставить ребенка, и когда окончательный расчет должен поступить ей на банковскую карту. Единственное, придется прийти лично за трудовой книжкой (можно отправить третье лицо с доверенностью).
Если заявление подается лично, сотрудник оставляет у себя второй экземпляр с отметкой об ознакомлении, датой, входящим номером, инициалами и должностью работника, принявшего бумагу. Затем заявление подписывается начальством вне зависимости от его желания отпускать служащего. После этого документ идет к сотруднику отдела кадров, а бухгалтер на основании приказа проводит окончательные подсчеты полагающихся уволенному служащему сумм. Если под уходом по собственной воле скрывается принуждение к увольнению, исходящее от начальства, сотрудница вправе обратиться за защитой своих прав в суд.
Нормы Трудового законодательства РФ говорят о невозможности и неправомерности увольнения сотрудниц, пребывающих в декретном отпуске, по инициативе начальства предприятия. Руководитель фирмы обязан сохранять право женщины на ее рабочее место, оклад и должность, пока ее младшему ребенку не исполнится три года. Если оснований для продления отпуска по присмотру за маленьким ребенком до 4,5 лет у нее не имеется, по истечении 3 лет ее можно уволить. Факт замужества работницы никакой роли не играет.
Если же речь идет о срочном трудовом контракте, женщина вправе требовать его продления, пока она вынашивает ребенка или находится в отпуске по БиР (необходимо приносить справку из женской консультации каждые 3 месяца). А после завершения отведенного ей законом срока больничного, срочный договор продлеваться не будет — сотрудница будет уволена на законных основаниях, и ей не будет выплачиваться какая-либо компенсация или пособие.
Уведомление сотрудницы о прекращении трудовых отношений ввиду окончания срочного контракта происходит за 3 дня до момента фактического ухода.
Когда работник увольняется, начальство должно позаботиться о произведении окончательного с ним расчета в полной мере. Необходимо помнить, что период времени, который женщина провела, ухаживая за своим ребенком, не добавляет ей прав на ежегодный оплачиваемый отпуск. При прекращении ей трудовой деятельности, это время не будет приниматься во внимание при вычислении размеров компенсаций за отпуск, правом на который сотрудница не успела воспользоваться. Не стоит путать отпуск по присмотру за детьми с отпуском по БиР — второй входит в трудовой стаж, влияющий на предоставление календарного отпуска.
Исходя из вышесказанного, компенсироваться будут лишь те дни неиспользованного отпуска, которые имелись до момента ухода в декрет. А если уход с работы был инициативой самого служащего, ему также не полагается выходного пособия.
Когда увольнение матери новорожденного стало следствием закрытия компании, ей сообщают о прекращении трудового договора заранее — не менее чем за 2 месяца до выплаты ей всех положенных средств. Вдобавок, ей будет начислено выходное пособие. А вот если фирма была признана банкротом, дополнительных компенсаций не последует — в приоритете будет долг по заработной плате.
Пока служащий фирмы находился в отпуске по присмотру за маленьким ребенком, ему полагалось ежемесячное перечисление суммы соответствующего пособия, равного 40% от его среднемесячного оклада. Так вот если заявление вовремя подано не было, а заявитель решил вспомнить об этом в момент увольнения, то выплаты ему по закону от работодателя уже не полагаются (если выплаты уже производились до увольнения, пособие будет начисляться и далее). Однако за назначением пособия, в случае, когда сроки обращения за ним еще не прошли, можно обратиться в местное отделение соцзащиты, но величина выплаты будет намного меньше — в сумме минимальной финансовой помощи.
Итак, уволившейся женщине полагаются:
- Выходное пособие (при принудительном увольнении).
- Компенсация за отдых, которым она не успела воспользоваться.
- Заработная плата.
- Дополнительные компенсации, оговоренные лично между работодателем и сотрудницей.
Что такое отпуск по уходу за ребенком согласно ТК РФ
Как известно, женщина, которая не успела объявить о своем уходе с работы до завершения отпуска по осуществлению ухода за малышом, должна будет отработать 14 дней до даты фактического увольнения. Законодательством разрешается данный срок не отрабатывать лишь в некоторых особых случаях, в перечень которых не включены отпуска по БиР, по присмотру за детьми или беременность работницы, поэтому срок отработки придется соблюдать.
Рекомендуется изучить следующие статьи:
|
ст. 255 ТК РФ |
О предоставлении женщинам отпуска по беременности и родам |
|
ст. 256 ТК РФ |
Порядок оформления отпуска по уходу за ребенком до 1,5 и до 3 лет |
|
ст. 81 ТК РФ |
О запрете на увольнение сотрудниц, находящихся в отпуске по беременности и родам и по уходу за ребенком |
| ст. 121 ТК РФ |
О том, что женщина, пребывающая в отпуске по уходу за ребенком, не имеет права на ежегодный отпуск |
Ошибка №1. Работодатель не удержал НДФЛ с суммы компенсации за неиспользованный период отдыха, выплаченной сотруднице при увольнении.
По закону, компенсации за упущенную возможность уйти в отпуск точно так же подлежат обложению налогом на доходы физлиц, как и заработная плата и премии.
Ошибка №2. Работодатель уволил женщину, ухаживающую за маленьким ребенком в возрасте до 3 лет, на том основании, что ему необходимо нанять нового сотрудника на ее должность.
Существует только 3 законных основания для увольнения работницы, которая числится в отпуске по присмотру за малышом — ликвидация фирмы (или закрытие ИП), окончание срочного договора, волеизъявление самой женщины.
Унифицированной формы соглашения нет, но обычно в него включают следующие пункты:
- название компании;
- Ф.И.О., должность руководителя;
- Ф.И.О., должность увольняющейся;
- дата составления, номер;
- условия;
- дата прекращения договора;
- размер выплат;
- порядок изменения и расторжения;
- подписи сторон.
В последний день работы сотруднице выплачивается зарплата за отработанное время, если она выходила после декрета. Если есть неиспользованные дни отпуска – компенсация за них.
Если договор расторгается по соглашению, перечисляется дополнительная компенсация – «отступные».
Расчет выплат
Как рассчитать компенсацию за отпуск:
- Определить количество неиспользованных дней отпуска.
- Вычислить размер среднедневного заработка.
- Умножить дни отпуска на средний заработок за день.
Нередко бывает так, что сотрудниц вынуждают увольняться после выхода из декрета, мотивируя это частыми больничными и прочими неудобствами для работодателя. Так делать нельзя.
Если женщина считает, что ее уволили незаконно, она вправе оспорить это в судебном порядке. Но придется запастись доказательствами, подтверждающими противоправные действия бывшего руководителя:
- документами и справками;
- аудио- и видеозаписями;
- свидетельскими показаниями.
Исковое заявление подается в городской или районный суд по месту жительства истца или адресу ответчика – на выбор. Среди требований можно заявить восстановление на работе, изменение формулировки увольнения, взыскание моральной компенсации или среднего заработка за вынужденный прогул.
Увольнение женщины, которая ждет ребенка, – процесс возможный, но лишь в том случае, если она сама этого пожелает или согласится на компромисс. Все остальные варианты отпадают. Но есть одно исключение. Освобождение от должности беременной может произойти без её согласия, если предприятие, на котором она работает, полностью ликвидируется. При этом не должно быть реорганизации и слияния.
Внимание Если фирма хотя бы в каком-то виде продолжит свою деятельность, будущая мама не может быть уволена.
Если уменьшается штат на предприятии, это не влияет на будущих мам. Но беременность нужно подтвердить. Для этого берется справка в медицинском учреждении. Просто внешний вид — не основание для того, чтобы иметь законную защиту.
При наличии необходимого документа и сокращения должности, на которой работает беременная, ей подбирают другой вид деятельности, соответствующий её положению. Если такое невозможно, она продолжает работать на своем месте.
Беременная сотрудница, подтвердившая это официальным документом, имеет множество привилегий. Они распространяются в том числе и на нарушение трудовой дисциплины. Если женщина совершает прогул (отсутствует на рабочем месте более четырех часов), она должна объяснить причину. В случае отказа уволить за это по статье её невозможно. Однако некоторые меры воздействия предусматриваются:
- замечание;
- выговор;
- штраф;
- лишение премии.
Информация Обязательным условием для этого является составление акта, доказывающего, что сотрудница действительно отсутствовала без уважительных причин.